从柔性参考到刚性参照的嬗变——以“两高”指导性案例拘束力的规定为视角

【摘要】：在中国案例指导制度的构建中,指导性案例的拘束力经历了由否定到初步肯定的嬗变。中国指导性案例的拘束力,既不同于英美法中判例的法源性定位,也不同于大陆法系中判例的事实上拘束力,而是定位于"参照"性的行政约束,该定位有其理论与实践基础。指导性案例的指导作用终究要通过司法适用实现,"两高"对指导性案例的拘束力尽管有了原则性的规定,但现阶段"参照"本身涵义不明,制度设计中缺乏配套机制,相关解释模糊乃至矛盾,这些势必影响指导性案例指导作用的发挥。因此,指导性案例拘束力的实现,需要通过一系列的内外配套机制予以保障。