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《上海财经大学学报》 2018年01期
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论商标使用在商标侵权判定中的独立地位

刘维  
【摘要】:商标使用行为在商标侵权理论和实务中具有基础性地位,然而由于其概念的抽象性、法条规定的概括性,商标侵权使用行为的要件地位和界定方法一直"迷雾重重"。商标使用行为区别于商业行为,两者具有不同的判断方法和法律性质,商业行为的界定只是判定商标使用行为的第一步,并非商标侵权构成的独立要件。考察商标侵权救济的历史可以发现,商标使用行为是商标侵权救济的传统形式,对商标进行非来源识别意义上的使用,不属于商标权的控制范围;从体系上看,商标使用行为是划分商标侵权行为与不正当竞争行为、划分商标直接侵权与商标间接侵权的标准,只有商标使用行为才可能构成商标直接侵权行为,而一旦构成商标使用行为,则落入商标直接侵权的范畴,无须考虑行为人的主观过错。在商标侵权构成的诸要素中,商标使用行为内涵区别于混淆可能性、商标正当使用。

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